全國人大常委會法制工作委員會副主任 卞耀武
在我國，專利制度的形成、發(fā)展、趨于完善，都是與專利法律制度的建設(shè)進(jìn)程緊密地結(jié)合為一體的，并且又集中地體現(xiàn)在專利法的制定、修改、再修改上。專利制度的一項最為重要的特點，就是專利制度是建立在人類智力活動所創(chuàng)造的成果基礎(chǔ)上的，同時又是依附于法律的，即這種智力成果是經(jīng)國家法律直接確認(rèn)并由法律保護(hù)的。實際上是將人類智力活動中發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的權(quán)利與法律形式聯(lián)系在一起，形成以確認(rèn)專利權(quán)、保護(hù)專利權(quán)為基本內(nèi)容的專利法律制度，而在這項制度中，其基本規(guī)范是由專利法來確立的，專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)都是以專利法作為基本法律依據(jù)的，因此，必須充分認(rèn)識到，專利法是專利制度的法律基石。人們要了解專利制度、運用專利制度，發(fā)揮專利制度的作用，必須掌握專利法的內(nèi)容，包括它的基本規(guī)范和這項法律制度新的進(jìn)展。
2000年8月，九屆全國人大常務(wù)委員會作出決定，對中華人民共和國專利法進(jìn)行第二次的修改，在我國專利法律制度建設(shè)上具有重要的意義，是這項制度的進(jìn)一步發(fā)展與完善，也使專利法這部法律得到充實與更趨成熟。
一、專利法的制定、修改
我國的專利法是1984年3月制定的，當(dāng)時正積極實行改革開放的政策，經(jīng)濟的發(fā)展需要科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，為了調(diào)動和保護(hù)科學(xué)技術(shù)人員的積極性，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，亟待制定專利法；同時，企業(yè)的改革也要求將其財產(chǎn)權(quán)利從有形財產(chǎn)擴大到無形財產(chǎn)，并能以市場的方式取得所需的智力成果。在對外經(jīng)濟科技交流中，無論是為了引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)，還是保護(hù)我國的發(fā)明創(chuàng)造，都需要確立專利法律制度。在此情況下，不但有了制定專利法的迫切需要，而且也具備了制定專利法的良好環(huán)境，于是新中國的第一部專利法便應(yīng)運而生。這部法律的立法目的被確定為是保護(hù)和鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。
在專利法制定之后，由于經(jīng)濟和科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，改革的深化和對外開放的擴大，我們又積累了許多新的經(jīng)驗，加深了對專利制度的認(rèn)識，同時考慮了專利制度的國際協(xié)調(diào)的狀況，于1992年對專利法進(jìn)行了第一次的修改，由七屆全國人大常務(wù)委員會第二十七次會議作出修改決定，共有十九項，主要是擴大了專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，將食品、飲料和調(diào)味品，以及藥品，用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)均列為專利法保護(hù)的范圍；延長了專利保護(hù)期限，其中發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算；進(jìn)一步提高了專利保護(hù)水平，加強了對專利權(quán)的保護(hù)，比如，將專利方法的保護(hù)范圍擴大到依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，增加了對專利權(quán)人進(jìn)口權(quán)的規(guī)定，廢除異議程序而采用了撤銷專利權(quán)的程序，將專利強制許可分為請求強制許可和國家需要強制許可等。這些修改標(biāo)志著我國專利制度的不斷發(fā)展，表明了專利法在一定階段的充實與完善。
同樣，隨著科技的進(jìn)步和經(jīng)濟的發(fā)展，對外開放的擴大和改革的深化，專利法在實施過程中又積累了新的經(jīng)驗，也遇到了新的情況和新的問題，需要對專利法進(jìn)行又一次的修改，于2000年8月，由九屆全國人大常委會第十七次會議作出了再一次修改專利法的決定，共有三十四項內(nèi)容，修改的幅度是相當(dāng)大的。這次修改是科技進(jìn)步與完善法制相結(jié)合的可喜成果，是專利法制建設(shè)又一個重要進(jìn)展。這次專利法修改的明顯特點是，立足于貫徹科技興國的戰(zhàn)略方針，促進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新；立足于在發(fā)展中完善專利制度，為專利事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展作出法律上的努力；立足于總結(jié)專利保護(hù)和專利管理方面新的經(jīng)驗，將其體現(xiàn)于法律之中。
對專利法所進(jìn)行的第二次修改，增加或者充實的主要內(nèi)容如：
一是，強調(diào)了專利管理體制是集中統(tǒng)一的，明確統(tǒng)一管理全國的專利工作，統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。
二是，在明確職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬的同時，又確立了對專利權(quán)的歸屬可以由當(dāng)事人約定的規(guī)則。
三是，規(guī)定了對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人不但給予獎勵，而且在其實施后，應(yīng)當(dāng)給予合理的報酬。
四是，規(guī)定對專利審查和復(fù)審，應(yīng)當(dāng)堅持客觀、公正、準(zhǔn)確、及時的原則。
五是，規(guī)定未經(jīng)專利權(quán)人許可，他人不得“許諾銷售”其專利產(chǎn)品。
六是，刪除了專利復(fù)審委員會所作出的決定為終局決定的有關(guān)規(guī)定。
七是，取消了有關(guān)撤銷程序的規(guī)定。
八是，加大了對專利權(quán)的保護(hù)力度，增加了司法保護(hù)的措施，同時增強了行政保護(hù)的作用。
九是，強化維護(hù)專利管理秩序，增加了懲治假冒專利違法行為的規(guī)定，對侵權(quán)賠償數(shù)額的計算原則作出了明確的表述。
十是，增加了防止外觀設(shè)計與在先權(quán)利沖突的規(guī)定。
十一是，對管理專利工作部門及其工作人員的行為作出了規(guī)范。
以上僅是對修改內(nèi)容的一些列舉，應(yīng)當(dāng)說，這次修改的內(nèi)容是對專利法這部法律又一次的充實與完善，修改的各項內(nèi)容與其他的各項規(guī)定是融合的、協(xié)調(diào)的、結(jié)合為一體的。
二、專利法的積極意義
專利制度的基本規(guī)范集中體現(xiàn)在專利法中，或者說，專利法以規(guī)范的形式體現(xiàn)了專利制度的基本內(nèi)容。所以，制定與實施專利法就可以有效地發(fā)揮專利制度的積極作用，認(rèn)識并肯定這種作用，將是理解并實施專利法的必要思想基礎(chǔ)。
制定并實施專利法的積極作用主要是：
1.鼓勵和調(diào)動發(fā)明創(chuàng)造的積極性
專利法的第一條就明確指出，制定這部法律的目的在于保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，也可以說這是專利法的基本作用，最重要的作用。發(fā)明創(chuàng)造是一種高級的腦力勞動，它是一個從無到有的過程、信息加工的過程，發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的成果是智力成果，要獲得這種成果或者說要推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造，必須鼓勵調(diào)動發(fā)明創(chuàng)造人員的積極性，吸引他們、鼓勵他們，為他們營造良好的法律環(huán)境，形成激勵發(fā)明創(chuàng)造的氛圍。專利法律制度正是達(dá)到這一目的有效經(jīng)濟方法和法律手段，它為發(fā)明人提供法律保護(hù)，保護(hù)他們發(fā)明創(chuàng)造的專用權(quán)，使他們通過自己的使用或者通過允許他人有償使用，收回發(fā)明費用并可以獲得超額價值。這是一種有效的激勵創(chuàng)新的機制，從而極大地鼓勵和調(diào)動了廣大科技人員發(fā)明創(chuàng)造的積極性，這是國家經(jīng)濟發(fā)展和科技進(jìn)步的必不可少的基礎(chǔ)條件和積極力量。
2.合理調(diào)整發(fā)明創(chuàng)造的利益關(guān)系，促進(jìn)社會發(fā)展與進(jìn)步
專利法以法律形式調(diào)整了發(fā)明創(chuàng)造中獲得智力成果所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟關(guān)系，特別是專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人三者之間的權(quán)益關(guān)系，保護(hù)了專利發(fā)明人的合法權(quán)益，又兼顧了專利所有人、專利使用人的應(yīng)有的權(quán)益。在保護(hù)專利權(quán)的同時，及時要求對享有專利權(quán)的發(fā)明內(nèi)容向社會公開，也就是專利申請人在申請專利的同時，要向社會公開自己發(fā)明的成果。在專利制度中將保護(hù)與公開這兩者結(jié)合了起來，以專利的保護(hù)換取發(fā)明內(nèi)容的公開，公開是以保護(hù)為條件的。這樣不僅是公平合理的，而且為社會各方選擇合適的發(fā)明創(chuàng)造成果提供了有利條件，可以推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造成果的應(yīng)用、實施。專利制度還確定，超過了專利保護(hù)期限的發(fā)明將進(jìn)入公有的領(lǐng)域，成為社會公共財富，這對社會發(fā)展與進(jìn)步也是有利的。
3.是形成尊重知識、尊重智力成果、公平競爭機制的有力保障
社會的進(jìn)步和經(jīng)濟的發(fā)展，需要有尊重知識、促進(jìn)公平競爭的良好環(huán)境和機制，專利法就是以通過法律形式保護(hù)專利權(quán)，為形成這種環(huán)境和機制提供保障。在專利法中，保護(hù)專利權(quán)是它的核心內(nèi)容，只有有效地保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造活動中產(chǎn)生的智力成果，保護(hù)專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人的合法權(quán)益，才能促使人們尊重知識，尊重發(fā)明人付出了艱辛獲得的智力成果，尊重專利權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益，通過公平競爭推進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新。這種機制是符合科技發(fā)展要求的，也是符合社會主義市場經(jīng)濟要求的。
4.促進(jìn)科技信息的傳播，先進(jìn)技術(shù)的引進(jìn)，推動科技研究和科技創(chuàng)新
保護(hù)專利權(quán)，這就為科技信息的公開和傳播創(chuàng)造了條件，具體表現(xiàn)為專利文獻(xiàn)的公開和傳播。專利法規(guī)定，申請發(fā)明或者實用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書等文件，說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；同時在專利法中還規(guī)定，發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合該法要求的，予以公布。專利說明書是專利文獻(xiàn)的主要內(nèi)容，它們的特點是傳遞信息快、系統(tǒng)詳盡、實用性較強，這就加快了科技信息傳播速度，提高了科技研究的效率，避免重復(fù)研究和開發(fā)，節(jié)約了科技費用，對科技進(jìn)步和創(chuàng)新是有積極意義的。
5.促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，推動科技成果的轉(zhuǎn)化，有利于改革、開放和發(fā)展
專利法的制定與實施，保障了專利制度的建立與完善。在科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域和經(jīng)濟發(fā)展過程中，則使專利技術(shù)在一個有利的環(huán)境中加快了推廣應(yīng)用，促使了科技成果的轉(zhuǎn)化，顯現(xiàn)出了更好的經(jīng)濟效益和更多的經(jīng)濟成果，專利制度的這種積極作用應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙ā@種情況，也可以作以下的表述，即專利技術(shù)在法律的保護(hù)下，進(jìn)入了市場，專利技術(shù)的交易既激勵了科技人員的創(chuàng)造性，又推動企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，產(chǎn)生了實際的社會效益與經(jīng)濟效益，這種效益并且是日趨增大的。
上面著重從專利制度對科技進(jìn)步和經(jīng)濟發(fā)展的積極作用闡述了主要之點，專利制度的積極作用遠(yuǎn)不止這些，還有許多內(nèi)容、許多事實，但是，只有有了這些基本認(rèn)識，才能有助于理解專利法。
三、專利權(quán)的取得
專利權(quán)根源于發(fā)明創(chuàng)造中獲得的智力成果，只有有了智力成果才會產(chǎn)生以這種成果為基礎(chǔ)的權(quán)利。在專利法中所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。就是發(fā)明人在發(fā)明創(chuàng)造過程中擁有了某項專利技術(shù)(發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計)，這是一種智力成果。然后依照法定的條件、法定的程序，對所獲得的智力成果予以確認(rèn)，被授予專利權(quán)。所以，專利權(quán)的客體是專利技術(shù)，也就是依照法定條件受到法律保護(hù)的專利技術(shù)。專利權(quán)的主體，就是被授予專利權(quán)的人。
專利權(quán)是一種由法律所規(guī)定的獨占權(quán)、專有權(quán)，或者說是專利權(quán)人對其權(quán)利具有獨占性，這種獨占性并不是限定其專利技術(shù)只能由自己使用，而是它作為一種財產(chǎn)權(quán)利也可以轉(zhuǎn)讓，允許他人使用，只是不允許第三人自由地使用，侵犯專利權(quán)人的權(quán)利。專利法中對專利權(quán)的獨占性有完整的規(guī)范，就是發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。有關(guān)外觀設(shè)計的規(guī)定，除沒有關(guān)于專利方法的規(guī)定外，其他規(guī)定與上述相同。在專利法中還規(guī)定，任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費；被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。這項規(guī)定又進(jìn)一步地表明了專利權(quán)的獨占性，實際上就是由專利權(quán)人獨占專利技術(shù)加以利用的權(quán)利，而并不是使專利技術(shù)處于被封鎖的狀態(tài)。
發(fā)明創(chuàng)造過程中產(chǎn)生的智力成果并不是都自然而然地取得了專利權(quán)，而必須是以專利法的規(guī)定為根據(jù)，具體衡量是否可以被授予專利權(quán)。按照專利法的要求，可以被授予專利權(quán)的必須是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造，如果是不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則不在授予專利權(quán)之列；如果屬于是專利法上所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則又必須符合一個基本的條件，即不得違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益。所以，專利法規(guī)定，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。這項規(guī)定也表明，專利制度所保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造不是無條件的，而是合法的、符合社會公德、符合公共利益的發(fā)明創(chuàng)造才在保護(hù)之列。
取得專利權(quán)，除了符合上述基本條件之外，還必須符合授予專利權(quán)的實質(zhì)條件，即專利三性：新穎性、創(chuàng)造性、實用性。
1.新穎性
專利法的規(guī)定，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為眾所周知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。這項規(guī)定實質(zhì)上是要求獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)是首創(chuàng)的、新穎的，衡量新穎的具體標(biāo)準(zhǔn)是在世界范圍內(nèi)未以書面形式公開過，在國內(nèi)未公開使用過或以其他方式公開過。這種對新穎性的要求，不是要求在世界范圍內(nèi)是否使用過，而只是要求未在出版物上公開過。是否屬于新穎，在時間上則以申請日作為標(biāo)準(zhǔn)，申請日之前在現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，未公開的，則被視為具有新穎性。
2.創(chuàng)造性
專利法的規(guī)定，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。這項規(guī)定是要求，能夠獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與現(xiàn)有技術(shù)相比，不僅應(yīng)當(dāng)是新穎的，而且應(yīng)當(dāng)是先進(jìn)的，所以創(chuàng)造性又稱先進(jìn)性。創(chuàng)造性還要求獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與其參照物現(xiàn)有技術(shù)相比，應(yīng)當(dāng)有實質(zhì)上的不同，至于如何將這種條件具體化，則應(yīng)有進(jìn)一步的規(guī)則。
3.實用性
專利法的規(guī)定，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。這里所表明的意思為，要獲得專利權(quán)保護(hù)的技術(shù)，必須是能夠?qū)嶋H應(yīng)用的技術(shù)，不能是純理論性的。能實際應(yīng)用的專利技術(shù)，就是能在實踐中實現(xiàn)的發(fā)明創(chuàng)造。如果它是一種產(chǎn)品，就必須是能制造出來的產(chǎn)品；如果是一種方法，就必須是能在實踐中使用的方法。不能在實踐中應(yīng)用的發(fā)明創(chuàng)造，不應(yīng)成為專利技術(shù)。
專利權(quán)的取得，在符合基本條件和實質(zhì)條件之外，還必須強調(diào)的是它的取得程序，就是必須按照專利法所規(guī)定的程序，經(jīng)過提出專利申請，初步審查，實質(zhì)審查，批準(zhǔn)授予專利權(quán)等程序。應(yīng)當(dāng)指出的是，專利權(quán)取得的程序是嚴(yán)格的、細(xì)致的，專利權(quán)取得的過程是很復(fù)雜的，專利法的規(guī)定是有必要的，也是專利權(quán)的特點所要求的。當(dāng)然在這些程序中，應(yīng)當(dāng)有利于保護(hù)專利申請人的積極性，保證有必要的效率，也是應(yīng)該的，所以在這次修改專利法時增加了應(yīng)當(dāng)及時依法處理有關(guān)專利申請和請求的規(guī)定，防止不必要的拖延，或者是因為效率過低而影響專利申請人的利益。
與專利權(quán)的取得相聯(lián)系的專利權(quán)的歸屬問題，在新修改的專利法中也有了新的規(guī)則，這就是在明確職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬的同時，還明確了利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。這是在全國人大常委會審議時增加的規(guī)定，它確立了專利權(quán)的歸屬可以由合同約定的原則，這是符合實際情況的，也是符合社會主義市場經(jīng)濟基本要求的，有利于發(fā)揮科研人員的積極性，鼓勵他們?nèi)?chuàng)造條件搞發(fā)明創(chuàng)造，對充分利用已有的物質(zhì)技術(shù)條件也屬于是積極的措施。
四、專利管理體制
專利管理實行集中統(tǒng)一的原則，在專利法制定之初就已經(jīng)確定，但是它在專利法中沒有明確的表述，而僅是在具體規(guī)范中有所體現(xiàn)。在專利事業(yè)迅速發(fā)展，專利管理涉及到其他一些方面，地方專利管理機構(gòu)已有設(shè)立的情況下，對專利管理體制應(yīng)當(dāng)有明確的表述就是必要的、有益的。所以在修改專利法時，全國人大常委會審議過程中增加了以下規(guī)定：
一是，國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作。這是表明專利管理是集中的、統(tǒng)一的，并不是分散的、各行其是的，集中統(tǒng)一的管理體制反映了專利管理的基本特點。
二是，國務(wù)院專利行政部門統(tǒng)一受理和審查專利申請。這是表明專利申請的受理和審查只能是集中統(tǒng)一的，不能分散，并且在法律上確定只能由專利行政部門統(tǒng)一進(jìn)行。
三是，國務(wù)院專利行政部門依法授予專利權(quán)。這是表明專利權(quán)屬于是國家確認(rèn)和授予的權(quán)利，并不是由某一個中介機構(gòu)或者事業(yè)單位授予的權(quán)利，權(quán)利的性質(zhì)決定授予權(quán)利的單位，專利權(quán)是應(yīng)當(dāng)由專利行政部門授予的，所以法律作出這樣的規(guī)定。
四是，地方管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。地方管理專利工作的部門的職責(zé)只應(yīng)是在集中統(tǒng)一的管理體制下履行，這是專利法確立的原則。
在專利管理體制方面，應(yīng)當(dāng)明確的是專利管理部門的具體名稱可以有所變動，但專利管理集中統(tǒng)一的原則不應(yīng)改變，專利權(quán)的基本性質(zhì)不應(yīng)改變。
五、專利權(quán)的保護(hù)
專利權(quán)的保護(hù)是專利法的一項基本內(nèi)容，是集中體現(xiàn)專利制度保護(hù)功能的。只有切實有效地保護(hù)專利權(quán)，專利制度才能真正有效地發(fā)揮它的積極作用，才能鼓勵和調(diào)動科技人員的積極性，支持經(jīng)濟的發(fā)展。因此在專利法的制定和修改中，逐步充實了保護(hù)專利權(quán)的法律規(guī)范，強化了專利權(quán)的保護(hù)力度。關(guān)于專利權(quán)保護(hù)的主要規(guī)范如：
一是，確定專利權(quán)的保護(hù)范圍，這就是專利權(quán)效力所及的范圍，只有在這方面界定清楚，才能有效地進(jìn)行保護(hù)和判斷是否侵權(quán)。專利法規(guī)定了發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求；外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。按照這些規(guī)定，專利權(quán)保護(hù)范圍是可以加以界定的，也就是專利權(quán)保護(hù)的客體是清楚的，能夠予以公正、有效的保護(hù)。當(dāng)然在具體界定專利權(quán)保護(hù)范圍時，還要遵循一些更具體的原則和分析一些具體的事實。應(yīng)當(dāng)看到，專利權(quán)的保護(hù)范圍的界定總是與一定的有形產(chǎn)品相聯(lián)系的，即使方法專利也是同樣地要與一定的產(chǎn)品聯(lián)系起來。
二是，明確規(guī)定假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處罰款；沒有違法所得的也可以處以罰款；觸犯刑律的則依法追究刑事責(zé)任。
三是，以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處以罰款。這種行為雖然沒有直接損害具體的專利權(quán)人的利益，但是它所損害的是專利制度和專利管理秩序，因此應(yīng)當(dāng)受到懲處。
四是，關(guān)于侵犯專利權(quán)的賠償，在這次修改專利法時增加了如下規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。所以對專利侵權(quán)賠償數(shù)額作這樣的規(guī)定，因為專利侵權(quán)賠償不同于一般的民事賠償；對于所受損失和所得利益的計算是不容易的，尤其是侵權(quán)人的設(shè)法掩蓋事實和惡意的毀滅、隱藏證據(jù)，更使這種計算從理論上是可以的但實際上難于操作，因此有了參照專利許可使用費的辦法，實行這種辦法仍有一定的復(fù)雜性。
五是，專利法修改中增加采取臨時措施的規(guī)定，目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，不使其受到難于彌補的損害。專利法規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。這項措施的積極作用在于能及時、有效地制止侵權(quán)行為，它的特點是在起訴前向法院申請采取，條件是有證據(jù)證明他人正在侵權(quán)或者即將侵權(quán)。從實踐中，保護(hù)專利權(quán)需要有這種臨時措施，在國際上，這也是一種常見的、可以采取的制止專利侵權(quán)的法律措施。
六是，侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和專利法規(guī)定的其他權(quán)益的，也是一種侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)給有責(zé)任的人員予以處分，并將對這種情形的處置作為專利權(quán)的保護(hù)的一項內(nèi)容。
七是，在專利權(quán)的保護(hù)中，有幾種情形是不能被視為侵犯專利權(quán)的，這種界限應(yīng)當(dāng)分辨清楚。不應(yīng)視為侵犯專利權(quán)的情形有：
(1)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；因為這種行為并沒有侵犯專利權(quán)人的合法權(quán)益，都是在正當(dāng)?shù)睦骊P(guān)系中進(jìn)行的活動。
(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；這種行為同樣是不產(chǎn)生侵犯專利權(quán)人權(quán)利的問題，以專利權(quán)保護(hù)的時間標(biāo)準(zhǔn)來界定，則不在專利權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。
(3)臨時過境的外國運輸工具，依照雙邊協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。
(4)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的，因為這種使用并不是出于生產(chǎn)經(jīng)營的目的，所以不將其界定為侵權(quán)行為。
在區(qū)分是否為專利侵權(quán)行為時，對不知情的第三人應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，避免一概而論，所以專利法規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。在這項規(guī)定中，其用意并不是否定專利侵權(quán)行為，而是對不知情的第三人在提供合法的進(jìn)貨渠道證明后可以免除賠償責(zé)任。這是由于在現(xiàn)實生活中，難于要求所有的人都能清楚地知道市場上的產(chǎn)品中是否含有專利侵權(quán)的成分，因而不宜一概都承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)該免除的給予免除，這樣才是合理的。
六、專利侵權(quán)糾紛
專利侵權(quán)糾紛的起源是由于專利侵權(quán)行為，這是專利權(quán)保護(hù)中的一項內(nèi)容，因為它有比較復(fù)雜的法律關(guān)系，同時在專利法修改中又作了重要的修改，因此單獨進(jìn)行介紹分析。
專利法規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。專利法的這項規(guī)定中，明確了一系列的程序，在各個程序中又表明了它們相互聯(lián)系的法律關(guān)系，對不同的法律關(guān)系又清晰地加以區(qū)分，這樣對保護(hù)專利權(quán)，解決專利侵權(quán)糾紛是有實際意義的。下面分層次地加以分析：
1.專利侵權(quán)糾紛是由侵權(quán)行為引起的，首先可以由當(dāng)事人按民事糾紛協(xié)商解決，但是不愿協(xié)商解決的就可以直接向人民法院起訴，協(xié)商不是起訴的前提條件；如果先協(xié)商而協(xié)商不成的，也不影響直接向人民法院起訴。
2.專利侵權(quán)糾紛當(dāng)事人，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成，也不向人民法院起訴的，可以請求管理專利工作的部門處理，即走行政處理的途徑，這也是允許的。
3.管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)，當(dāng)事人對處理不服的，可以提起行政訴訟，行政部門當(dāng)被告。
4.管理專利工作的部門作出處理后，侵權(quán)人不起訴又不停止侵權(quán)行為的，可以向人民法院強制執(zhí)行，管理專利工作的部門作出的處理是有強制力作為后盾的。
5.進(jìn)行處理的管理專利工作的部門，可以應(yīng)專利糾紛當(dāng)事人的請求，就侵權(quán)賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解，如果調(diào)解不成，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟，因為調(diào)解與處理不同，行政部門只是一個工作有否效果的問題，并不是采取行政措施，所以不應(yīng)當(dāng)被告，而只在當(dāng)事人之間充當(dāng)?shù)谌恕?br>
6.在上述過程中對專利權(quán)的保護(hù)同時發(fā)揮了司法保護(hù)和行政保護(hù)的作用，對專利侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人也給予選擇司法途徑和行政渠道的權(quán)利，目的是有利于實施對專利權(quán)的保護(hù)。
上述幾點問題的介紹分析，只是希望有助于讀者了解專利法，專利法的內(nèi)容是很豐富的，更深層次的理論分析，更詳盡的程序運用，則需要讀者用更多的功夫進(jìn)一步的研究。
在我國，專利制度的形成、發(fā)展、趨于完善，都是與專利法律制度的建設(shè)進(jìn)程緊密地結(jié)合為一體的，并且又集中地體現(xiàn)在專利法的制定、修改、再修改上。專利制度的一項最為重要的特點，就是專利制度是建立在人類智力活動所創(chuàng)造的成果基礎(chǔ)上的，同時又是依附于法律的，即這種智力成果是經(jīng)國家法律直接確認(rèn)并由法律保護(hù)的。實際上是將人類智力活動中發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的權(quán)利與法律形式聯(lián)系在一起，形成以確認(rèn)專利權(quán)、保護(hù)專利權(quán)為基本內(nèi)容的專利法律制度，而在這項制度中，其基本規(guī)范是由專利法來確立的，專利權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)都是以專利法作為基本法律依據(jù)的，因此，必須充分認(rèn)識到，專利法是專利制度的法律基石。人們要了解專利制度、運用專利制度，發(fā)揮專利制度的作用，必須掌握專利法的內(nèi)容，包括它的基本規(guī)范和這項法律制度新的進(jìn)展。
2000年8月，九屆全國人大常務(wù)委員會作出決定，對中華人民共和國專利法進(jìn)行第二次的修改，在我國專利法律制度建設(shè)上具有重要的意義，是這項制度的進(jìn)一步發(fā)展與完善，也使專利法這部法律得到充實與更趨成熟。
一、專利法的制定、修改
我國的專利法是1984年3月制定的，當(dāng)時正積極實行改革開放的政策，經(jīng)濟的發(fā)展需要科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，為了調(diào)動和保護(hù)科學(xué)技術(shù)人員的積極性，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，亟待制定專利法；同時，企業(yè)的改革也要求將其財產(chǎn)權(quán)利從有形財產(chǎn)擴大到無形財產(chǎn)，并能以市場的方式取得所需的智力成果。在對外經(jīng)濟科技交流中，無論是為了引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)，還是保護(hù)我國的發(fā)明創(chuàng)造，都需要確立專利法律制度。在此情況下，不但有了制定專利法的迫切需要，而且也具備了制定專利法的良好環(huán)境，于是新中國的第一部專利法便應(yīng)運而生。這部法律的立法目的被確定為是保護(hù)和鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。
在專利法制定之后，由于經(jīng)濟和科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，改革的深化和對外開放的擴大，我們又積累了許多新的經(jīng)驗，加深了對專利制度的認(rèn)識，同時考慮了專利制度的國際協(xié)調(diào)的狀況，于1992年對專利法進(jìn)行了第一次的修改，由七屆全國人大常務(wù)委員會第二十七次會議作出修改決定，共有十九項，主要是擴大了專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，將食品、飲料和調(diào)味品，以及藥品，用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)均列為專利法保護(hù)的范圍；延長了專利保護(hù)期限，其中發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算；進(jìn)一步提高了專利保護(hù)水平，加強了對專利權(quán)的保護(hù)，比如，將專利方法的保護(hù)范圍擴大到依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，增加了對專利權(quán)人進(jìn)口權(quán)的規(guī)定，廢除異議程序而采用了撤銷專利權(quán)的程序，將專利強制許可分為請求強制許可和國家需要強制許可等。這些修改標(biāo)志著我國專利制度的不斷發(fā)展，表明了專利法在一定階段的充實與完善。
同樣，隨著科技的進(jìn)步和經(jīng)濟的發(fā)展，對外開放的擴大和改革的深化，專利法在實施過程中又積累了新的經(jīng)驗，也遇到了新的情況和新的問題，需要對專利法進(jìn)行又一次的修改，于2000年8月，由九屆全國人大常委會第十七次會議作出了再一次修改專利法的決定，共有三十四項內(nèi)容，修改的幅度是相當(dāng)大的。這次修改是科技進(jìn)步與完善法制相結(jié)合的可喜成果，是專利法制建設(shè)又一個重要進(jìn)展。這次專利法修改的明顯特點是，立足于貫徹科技興國的戰(zhàn)略方針，促進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新；立足于在發(fā)展中完善專利制度，為專利事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展作出法律上的努力；立足于總結(jié)專利保護(hù)和專利管理方面新的經(jīng)驗，將其體現(xiàn)于法律之中。
對專利法所進(jìn)行的第二次修改，增加或者充實的主要內(nèi)容如：
一是，強調(diào)了專利管理體制是集中統(tǒng)一的，明確統(tǒng)一管理全國的專利工作，統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。
二是，在明確職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬的同時，又確立了對專利權(quán)的歸屬可以由當(dāng)事人約定的規(guī)則。
三是，規(guī)定了對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人不但給予獎勵，而且在其實施后，應(yīng)當(dāng)給予合理的報酬。
四是，規(guī)定對專利審查和復(fù)審，應(yīng)當(dāng)堅持客觀、公正、準(zhǔn)確、及時的原則。
五是，規(guī)定未經(jīng)專利權(quán)人許可，他人不得“許諾銷售”其專利產(chǎn)品。
六是，刪除了專利復(fù)審委員會所作出的決定為終局決定的有關(guān)規(guī)定。
七是，取消了有關(guān)撤銷程序的規(guī)定。
八是，加大了對專利權(quán)的保護(hù)力度，增加了司法保護(hù)的措施，同時增強了行政保護(hù)的作用。
九是，強化維護(hù)專利管理秩序，增加了懲治假冒專利違法行為的規(guī)定，對侵權(quán)賠償數(shù)額的計算原則作出了明確的表述。
十是，增加了防止外觀設(shè)計與在先權(quán)利沖突的規(guī)定。
十一是，對管理專利工作部門及其工作人員的行為作出了規(guī)范。
以上僅是對修改內(nèi)容的一些列舉，應(yīng)當(dāng)說，這次修改的內(nèi)容是對專利法這部法律又一次的充實與完善，修改的各項內(nèi)容與其他的各項規(guī)定是融合的、協(xié)調(diào)的、結(jié)合為一體的。
二、專利法的積極意義
專利制度的基本規(guī)范集中體現(xiàn)在專利法中，或者說，專利法以規(guī)范的形式體現(xiàn)了專利制度的基本內(nèi)容。所以，制定與實施專利法就可以有效地發(fā)揮專利制度的積極作用，認(rèn)識并肯定這種作用，將是理解并實施專利法的必要思想基礎(chǔ)。
制定并實施專利法的積極作用主要是：
1.鼓勵和調(diào)動發(fā)明創(chuàng)造的積極性
專利法的第一條就明確指出，制定這部法律的目的在于保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新，也可以說這是專利法的基本作用，最重要的作用。發(fā)明創(chuàng)造是一種高級的腦力勞動，它是一個從無到有的過程、信息加工的過程，發(fā)明創(chuàng)造所產(chǎn)生的成果是智力成果，要獲得這種成果或者說要推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造，必須鼓勵調(diào)動發(fā)明創(chuàng)造人員的積極性，吸引他們、鼓勵他們，為他們營造良好的法律環(huán)境，形成激勵發(fā)明創(chuàng)造的氛圍。專利法律制度正是達(dá)到這一目的有效經(jīng)濟方法和法律手段，它為發(fā)明人提供法律保護(hù)，保護(hù)他們發(fā)明創(chuàng)造的專用權(quán)，使他們通過自己的使用或者通過允許他人有償使用，收回發(fā)明費用并可以獲得超額價值。這是一種有效的激勵創(chuàng)新的機制，從而極大地鼓勵和調(diào)動了廣大科技人員發(fā)明創(chuàng)造的積極性，這是國家經(jīng)濟發(fā)展和科技進(jìn)步的必不可少的基礎(chǔ)條件和積極力量。
2.合理調(diào)整發(fā)明創(chuàng)造的利益關(guān)系，促進(jìn)社會發(fā)展與進(jìn)步
專利法以法律形式調(diào)整了發(fā)明創(chuàng)造中獲得智力成果所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟關(guān)系，特別是專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人三者之間的權(quán)益關(guān)系，保護(hù)了專利發(fā)明人的合法權(quán)益，又兼顧了專利所有人、專利使用人的應(yīng)有的權(quán)益。在保護(hù)專利權(quán)的同時，及時要求對享有專利權(quán)的發(fā)明內(nèi)容向社會公開，也就是專利申請人在申請專利的同時，要向社會公開自己發(fā)明的成果。在專利制度中將保護(hù)與公開這兩者結(jié)合了起來，以專利的保護(hù)換取發(fā)明內(nèi)容的公開，公開是以保護(hù)為條件的。這樣不僅是公平合理的，而且為社會各方選擇合適的發(fā)明創(chuàng)造成果提供了有利條件，可以推進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造成果的應(yīng)用、實施。專利制度還確定，超過了專利保護(hù)期限的發(fā)明將進(jìn)入公有的領(lǐng)域，成為社會公共財富，這對社會發(fā)展與進(jìn)步也是有利的。
3.是形成尊重知識、尊重智力成果、公平競爭機制的有力保障
社會的進(jìn)步和經(jīng)濟的發(fā)展，需要有尊重知識、促進(jìn)公平競爭的良好環(huán)境和機制，專利法就是以通過法律形式保護(hù)專利權(quán)，為形成這種環(huán)境和機制提供保障。在專利法中，保護(hù)專利權(quán)是它的核心內(nèi)容，只有有效地保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造活動中產(chǎn)生的智力成果，保護(hù)專利發(fā)明人、專利所有人、專利使用人的合法權(quán)益，才能促使人們尊重知識，尊重發(fā)明人付出了艱辛獲得的智力成果，尊重專利權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益，通過公平競爭推進(jìn)科技進(jìn)步與創(chuàng)新。這種機制是符合科技發(fā)展要求的，也是符合社會主義市場經(jīng)濟要求的。
4.促進(jìn)科技信息的傳播，先進(jìn)技術(shù)的引進(jìn)，推動科技研究和科技創(chuàng)新
保護(hù)專利權(quán)，這就為科技信息的公開和傳播創(chuàng)造了條件，具體表現(xiàn)為專利文獻(xiàn)的公開和傳播。專利法規(guī)定，申請發(fā)明或者實用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書等文件，說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；同時在專利法中還規(guī)定，發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合該法要求的，予以公布。專利說明書是專利文獻(xiàn)的主要內(nèi)容，它們的特點是傳遞信息快、系統(tǒng)詳盡、實用性較強，這就加快了科技信息傳播速度，提高了科技研究的效率，避免重復(fù)研究和開發(fā)，節(jié)約了科技費用，對科技進(jìn)步和創(chuàng)新是有積極意義的。
5.促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，推動科技成果的轉(zhuǎn)化，有利于改革、開放和發(fā)展
專利法的制定與實施，保障了專利制度的建立與完善。在科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域和經(jīng)濟發(fā)展過程中，則使專利技術(shù)在一個有利的環(huán)境中加快了推廣應(yīng)用，促使了科技成果的轉(zhuǎn)化，顯現(xiàn)出了更好的經(jīng)濟效益和更多的經(jīng)濟成果，專利制度的這種積極作用應(yīng)當(dāng)?shù)玫娇隙ā@種情況，也可以作以下的表述，即專利技術(shù)在法律的保護(hù)下，進(jìn)入了市場，專利技術(shù)的交易既激勵了科技人員的創(chuàng)造性，又推動企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，產(chǎn)生了實際的社會效益與經(jīng)濟效益，這種效益并且是日趨增大的。
上面著重從專利制度對科技進(jìn)步和經(jīng)濟發(fā)展的積極作用闡述了主要之點，專利制度的積極作用遠(yuǎn)不止這些，還有許多內(nèi)容、許多事實，但是，只有有了這些基本認(rèn)識，才能有助于理解專利法。
三、專利權(quán)的取得
專利權(quán)根源于發(fā)明創(chuàng)造中獲得的智力成果，只有有了智力成果才會產(chǎn)生以這種成果為基礎(chǔ)的權(quán)利。在專利法中所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。就是發(fā)明人在發(fā)明創(chuàng)造過程中擁有了某項專利技術(shù)(發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計)，這是一種智力成果。然后依照法定的條件、法定的程序，對所獲得的智力成果予以確認(rèn)，被授予專利權(quán)。所以，專利權(quán)的客體是專利技術(shù)，也就是依照法定條件受到法律保護(hù)的專利技術(shù)。專利權(quán)的主體，就是被授予專利權(quán)的人。
專利權(quán)是一種由法律所規(guī)定的獨占權(quán)、專有權(quán)，或者說是專利權(quán)人對其權(quán)利具有獨占性，這種獨占性并不是限定其專利技術(shù)只能由自己使用，而是它作為一種財產(chǎn)權(quán)利也可以轉(zhuǎn)讓，允許他人使用，只是不允許第三人自由地使用，侵犯專利權(quán)人的權(quán)利。專利法中對專利權(quán)的獨占性有完整的規(guī)范，就是發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。有關(guān)外觀設(shè)計的規(guī)定，除沒有關(guān)于專利方法的規(guī)定外，其他規(guī)定與上述相同。在專利法中還規(guī)定，任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費；被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。這項規(guī)定又進(jìn)一步地表明了專利權(quán)的獨占性，實際上就是由專利權(quán)人獨占專利技術(shù)加以利用的權(quán)利，而并不是使專利技術(shù)處于被封鎖的狀態(tài)。
發(fā)明創(chuàng)造過程中產(chǎn)生的智力成果并不是都自然而然地取得了專利權(quán)，而必須是以專利法的規(guī)定為根據(jù)，具體衡量是否可以被授予專利權(quán)。按照專利法的要求，可以被授予專利權(quán)的必須是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造，如果是不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則不在授予專利權(quán)之列；如果屬于是專利法上所稱的發(fā)明創(chuàng)造，則又必須符合一個基本的條件，即不得違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益。所以，專利法規(guī)定，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。這項規(guī)定也表明，專利制度所保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造不是無條件的，而是合法的、符合社會公德、符合公共利益的發(fā)明創(chuàng)造才在保護(hù)之列。
取得專利權(quán)，除了符合上述基本條件之外，還必須符合授予專利權(quán)的實質(zhì)條件，即專利三性：新穎性、創(chuàng)造性、實用性。
1.新穎性
專利法的規(guī)定，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為眾所周知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。這項規(guī)定實質(zhì)上是要求獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)是首創(chuàng)的、新穎的，衡量新穎的具體標(biāo)準(zhǔn)是在世界范圍內(nèi)未以書面形式公開過，在國內(nèi)未公開使用過或以其他方式公開過。這種對新穎性的要求，不是要求在世界范圍內(nèi)是否使用過，而只是要求未在出版物上公開過。是否屬于新穎，在時間上則以申請日作為標(biāo)準(zhǔn)，申請日之前在現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，未公開的，則被視為具有新穎性。
2.創(chuàng)造性
專利法的規(guī)定，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。這項規(guī)定是要求，能夠獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與現(xiàn)有技術(shù)相比，不僅應(yīng)當(dāng)是新穎的，而且應(yīng)當(dāng)是先進(jìn)的，所以創(chuàng)造性又稱先進(jìn)性。創(chuàng)造性還要求獲得專利權(quán)的專利技術(shù)，與其參照物現(xiàn)有技術(shù)相比，應(yīng)當(dāng)有實質(zhì)上的不同，至于如何將這種條件具體化，則應(yīng)有進(jìn)一步的規(guī)則。
3.實用性
專利法的規(guī)定，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。這里所表明的意思為，要獲得專利權(quán)保護(hù)的技術(shù)，必須是能夠?qū)嶋H應(yīng)用的技術(shù)，不能是純理論性的。能實際應(yīng)用的專利技術(shù)，就是能在實踐中實現(xiàn)的發(fā)明創(chuàng)造。如果它是一種產(chǎn)品，就必須是能制造出來的產(chǎn)品；如果是一種方法，就必須是能在實踐中使用的方法。不能在實踐中應(yīng)用的發(fā)明創(chuàng)造，不應(yīng)成為專利技術(shù)。
專利權(quán)的取得，在符合基本條件和實質(zhì)條件之外，還必須強調(diào)的是它的取得程序，就是必須按照專利法所規(guī)定的程序，經(jīng)過提出專利申請，初步審查，實質(zhì)審查，批準(zhǔn)授予專利權(quán)等程序。應(yīng)當(dāng)指出的是，專利權(quán)取得的程序是嚴(yán)格的、細(xì)致的，專利權(quán)取得的過程是很復(fù)雜的，專利法的規(guī)定是有必要的，也是專利權(quán)的特點所要求的。當(dāng)然在這些程序中，應(yīng)當(dāng)有利于保護(hù)專利申請人的積極性，保證有必要的效率，也是應(yīng)該的，所以在這次修改專利法時增加了應(yīng)當(dāng)及時依法處理有關(guān)專利申請和請求的規(guī)定，防止不必要的拖延，或者是因為效率過低而影響專利申請人的利益。
與專利權(quán)的取得相聯(lián)系的專利權(quán)的歸屬問題，在新修改的專利法中也有了新的規(guī)則，這就是在明確職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬的同時，還明確了利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。這是在全國人大常委會審議時增加的規(guī)定，它確立了專利權(quán)的歸屬可以由合同約定的原則，這是符合實際情況的，也是符合社會主義市場經(jīng)濟基本要求的，有利于發(fā)揮科研人員的積極性，鼓勵他們?nèi)?chuàng)造條件搞發(fā)明創(chuàng)造，對充分利用已有的物質(zhì)技術(shù)條件也屬于是積極的措施。
四、專利管理體制
專利管理實行集中統(tǒng)一的原則，在專利法制定之初就已經(jīng)確定，但是它在專利法中沒有明確的表述，而僅是在具體規(guī)范中有所體現(xiàn)。在專利事業(yè)迅速發(fā)展，專利管理涉及到其他一些方面，地方專利管理機構(gòu)已有設(shè)立的情況下，對專利管理體制應(yīng)當(dāng)有明確的表述就是必要的、有益的。所以在修改專利法時，全國人大常委會審議過程中增加了以下規(guī)定：
一是，國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作。這是表明專利管理是集中的、統(tǒng)一的，并不是分散的、各行其是的，集中統(tǒng)一的管理體制反映了專利管理的基本特點。
二是，國務(wù)院專利行政部門統(tǒng)一受理和審查專利申請。這是表明專利申請的受理和審查只能是集中統(tǒng)一的，不能分散，并且在法律上確定只能由專利行政部門統(tǒng)一進(jìn)行。
三是，國務(wù)院專利行政部門依法授予專利權(quán)。這是表明專利權(quán)屬于是國家確認(rèn)和授予的權(quán)利，并不是由某一個中介機構(gòu)或者事業(yè)單位授予的權(quán)利，權(quán)利的性質(zhì)決定授予權(quán)利的單位，專利權(quán)是應(yīng)當(dāng)由專利行政部門授予的，所以法律作出這樣的規(guī)定。
四是，地方管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。地方管理專利工作的部門的職責(zé)只應(yīng)是在集中統(tǒng)一的管理體制下履行，這是專利法確立的原則。
在專利管理體制方面，應(yīng)當(dāng)明確的是專利管理部門的具體名稱可以有所變動，但專利管理集中統(tǒng)一的原則不應(yīng)改變，專利權(quán)的基本性質(zhì)不應(yīng)改變。
五、專利權(quán)的保護(hù)
專利權(quán)的保護(hù)是專利法的一項基本內(nèi)容，是集中體現(xiàn)專利制度保護(hù)功能的。只有切實有效地保護(hù)專利權(quán)，專利制度才能真正有效地發(fā)揮它的積極作用，才能鼓勵和調(diào)動科技人員的積極性，支持經(jīng)濟的發(fā)展。因此在專利法的制定和修改中，逐步充實了保護(hù)專利權(quán)的法律規(guī)范，強化了專利權(quán)的保護(hù)力度。關(guān)于專利權(quán)保護(hù)的主要規(guī)范如：
一是，確定專利權(quán)的保護(hù)范圍，這就是專利權(quán)效力所及的范圍，只有在這方面界定清楚，才能有效地進(jìn)行保護(hù)和判斷是否侵權(quán)。專利法規(guī)定了發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求；外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。按照這些規(guī)定，專利權(quán)保護(hù)范圍是可以加以界定的，也就是專利權(quán)保護(hù)的客體是清楚的，能夠予以公正、有效的保護(hù)。當(dāng)然在具體界定專利權(quán)保護(hù)范圍時，還要遵循一些更具體的原則和分析一些具體的事實。應(yīng)當(dāng)看到，專利權(quán)的保護(hù)范圍的界定總是與一定的有形產(chǎn)品相聯(lián)系的，即使方法專利也是同樣地要與一定的產(chǎn)品聯(lián)系起來。
二是，明確規(guī)定假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處罰款；沒有違法所得的也可以處以罰款；觸犯刑律的則依法追究刑事責(zé)任。
三是，以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處以罰款。這種行為雖然沒有直接損害具體的專利權(quán)人的利益，但是它所損害的是專利制度和專利管理秩序，因此應(yīng)當(dāng)受到懲處。
四是，關(guān)于侵犯專利權(quán)的賠償，在這次修改專利法時增加了如下規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。所以對專利侵權(quán)賠償數(shù)額作這樣的規(guī)定，因為專利侵權(quán)賠償不同于一般的民事賠償；對于所受損失和所得利益的計算是不容易的，尤其是侵權(quán)人的設(shè)法掩蓋事實和惡意的毀滅、隱藏證據(jù)，更使這種計算從理論上是可以的但實際上難于操作，因此有了參照專利許可使用費的辦法，實行這種辦法仍有一定的復(fù)雜性。
五是，專利法修改中增加采取臨時措施的規(guī)定，目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，不使其受到難于彌補的損害。專利法規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。這項措施的積極作用在于能及時、有效地制止侵權(quán)行為，它的特點是在起訴前向法院申請采取，條件是有證據(jù)證明他人正在侵權(quán)或者即將侵權(quán)。從實踐中，保護(hù)專利權(quán)需要有這種臨時措施，在國際上，這也是一種常見的、可以采取的制止專利侵權(quán)的法律措施。
六是，侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和專利法規(guī)定的其他權(quán)益的，也是一種侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)給有責(zé)任的人員予以處分，并將對這種情形的處置作為專利權(quán)的保護(hù)的一項內(nèi)容。
七是，在專利權(quán)的保護(hù)中，有幾種情形是不能被視為侵犯專利權(quán)的，這種界限應(yīng)當(dāng)分辨清楚。不應(yīng)視為侵犯專利權(quán)的情形有：
(1)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；因為這種行為并沒有侵犯專利權(quán)人的合法權(quán)益，都是在正當(dāng)?shù)睦骊P(guān)系中進(jìn)行的活動。
(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；這種行為同樣是不產(chǎn)生侵犯專利權(quán)人權(quán)利的問題，以專利權(quán)保護(hù)的時間標(biāo)準(zhǔn)來界定，則不在專利權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。
(3)臨時過境的外國運輸工具，依照雙邊協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。
(4)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的，因為這種使用并不是出于生產(chǎn)經(jīng)營的目的，所以不將其界定為侵權(quán)行為。
在區(qū)分是否為專利侵權(quán)行為時，對不知情的第三人應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，避免一概而論，所以專利法規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。在這項規(guī)定中，其用意并不是否定專利侵權(quán)行為，而是對不知情的第三人在提供合法的進(jìn)貨渠道證明后可以免除賠償責(zé)任。這是由于在現(xiàn)實生活中，難于要求所有的人都能清楚地知道市場上的產(chǎn)品中是否含有專利侵權(quán)的成分，因而不宜一概都承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)該免除的給予免除，這樣才是合理的。
六、專利侵權(quán)糾紛
專利侵權(quán)糾紛的起源是由于專利侵權(quán)行為，這是專利權(quán)保護(hù)中的一項內(nèi)容，因為它有比較復(fù)雜的法律關(guān)系，同時在專利法修改中又作了重要的修改，因此單獨進(jìn)行介紹分析。
專利法規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。專利法的這項規(guī)定中，明確了一系列的程序，在各個程序中又表明了它們相互聯(lián)系的法律關(guān)系，對不同的法律關(guān)系又清晰地加以區(qū)分，這樣對保護(hù)專利權(quán)，解決專利侵權(quán)糾紛是有實際意義的。下面分層次地加以分析：
1.專利侵權(quán)糾紛是由侵權(quán)行為引起的，首先可以由當(dāng)事人按民事糾紛協(xié)商解決，但是不愿協(xié)商解決的就可以直接向人民法院起訴，協(xié)商不是起訴的前提條件；如果先協(xié)商而協(xié)商不成的，也不影響直接向人民法院起訴。
2.專利侵權(quán)糾紛當(dāng)事人，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成，也不向人民法院起訴的，可以請求管理專利工作的部門處理，即走行政處理的途徑，這也是允許的。
3.管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)，當(dāng)事人對處理不服的，可以提起行政訴訟，行政部門當(dāng)被告。
4.管理專利工作的部門作出處理后，侵權(quán)人不起訴又不停止侵權(quán)行為的，可以向人民法院強制執(zhí)行，管理專利工作的部門作出的處理是有強制力作為后盾的。
5.進(jìn)行處理的管理專利工作的部門，可以應(yīng)專利糾紛當(dāng)事人的請求，就侵權(quán)賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解，如果調(diào)解不成，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟，因為調(diào)解與處理不同，行政部門只是一個工作有否效果的問題，并不是采取行政措施，所以不應(yīng)當(dāng)被告，而只在當(dāng)事人之間充當(dāng)?shù)谌恕?br>
6.在上述過程中對專利權(quán)的保護(hù)同時發(fā)揮了司法保護(hù)和行政保護(hù)的作用，對專利侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人也給予選擇司法途徑和行政渠道的權(quán)利，目的是有利于實施對專利權(quán)的保護(hù)。
上述幾點問題的介紹分析，只是希望有助于讀者了解專利法，專利法的內(nèi)容是很豐富的，更深層次的理論分析，更詳盡的程序運用，則需要讀者用更多的功夫進(jìn)一步的研究。
