【案情】
當(dāng)事人于2017年租用了某場(chǎng)地，現(xiàn)場(chǎng)擺放了某一品牌保健酒的外包裝及空酒瓶，通過(guò)發(fā)放廣告頁(yè)等方式吸引消費(fèi)者參觀、洽談。當(dāng)事人店內(nèi)沒(méi)有保健酒實(shí)物，也沒(méi)有設(shè)置倉(cāng)庫(kù)。如消費(fèi)者下單，當(dāng)事人收取貨款，然后通知保健酒生產(chǎn)廠(chǎng)家直接將酒郵寄到消費(fèi)者住所。
此外，執(zhí)法人員查明，當(dāng)事人是獨(dú)立個(gè)體，與保健酒廠(chǎng)家沒(méi)有隸屬關(guān)系。
【分歧】
辦案人員在對(duì)當(dāng)事人行為定性上有兩種不同的意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，當(dāng)事人展示食品并收取貨款，已構(gòu)成食品經(jīng)營(yíng)，屬于未經(jīng)許可從事食品經(jīng)營(yíng)的行為；
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，當(dāng)事人僅是提供一種中間服務(wù)，本身并不銷(xiāo)售保健酒，無(wú)需辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》。
【評(píng)析】
所謂食品展示，通俗理解是指將食品擺出來(lái)讓別人看，但現(xiàn)場(chǎng)不實(shí)際銷(xiāo)售。在這種情況下，是否需要辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》，實(shí)踐中有不同的理解和做法。
筆者認(rèn)為，設(shè)置食品經(jīng)營(yíng)許可的目的在于對(duì)場(chǎng)所、設(shè)施設(shè)備、布局、人員、管理制度等相關(guān)條件進(jìn)行事前審查審核，從源頭上設(shè)置一道食品安全屏障。
就上述案例來(lái)看，筆者同意第一種意見(jiàn)。雖然該當(dāng)事人并沒(méi)有實(shí)際購(gòu)進(jìn)、儲(chǔ)存、現(xiàn)場(chǎng)銷(xiāo)售食品的行為，但這些環(huán)節(jié)并不是食品安全風(fēng)險(xiǎn)控制的全部。當(dāng)事人是獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的主體，收取全部貨款并與消費(fèi)者直接發(fā)生交易關(guān)系，應(yīng)保證其“推薦”的食品是安全可靠的。在此基礎(chǔ)上，雖然當(dāng)事人可以因?yàn)榻?jīng)營(yíng)模式的原因無(wú)需承擔(dān)儲(chǔ)存食品等相關(guān)食品安全管理責(zé)任，但當(dāng)事人至少應(yīng)履行對(duì)供貨者的許可證、食品檢驗(yàn)合格證等方面的查驗(yàn)義務(wù)，而這些無(wú)疑要納入食品經(jīng)營(yíng)許可管理的范疇。
但是，并不是所有的食品展示都需要辦理食品經(jīng)營(yíng)許可。原國(guó)家食品藥品監(jiān)管總局辦公廳《關(guān)于食品跨境電子商務(wù)企業(yè)有關(guān)監(jiān)管問(wèn)題的復(fù)函》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《復(fù)函》）曾明確：1.食品跨境電商企業(yè)在線(xiàn)下開(kāi)設(shè)展示（體驗(yàn)）店，但實(shí)際不銷(xiāo)售食品的，不需要辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》。但該展示（體驗(yàn)）店應(yīng)當(dāng)在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)所設(shè)立提示牌，提醒消費(fèi)者現(xiàn)場(chǎng)不銷(xiāo)售食品。2.食品跨境電商企業(yè)在線(xiàn)下開(kāi)設(shè)展示（體驗(yàn)）店，但實(shí)際有銷(xiāo)售行為的，需要按照規(guī)定辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》，所銷(xiāo)售的食品需符合食品安全法律法規(guī)、食品安全標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。從表面上看，《復(fù)函》中提到的第一種情況與本案例有類(lèi)似之處，但實(shí)質(zhì)上是有所不同的。根據(jù)《復(fù)函》內(nèi)容分析，食品跨境電商企業(yè)在線(xiàn)下開(kāi)設(shè)的展示店并不是獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的主體，在法律性質(zhì)上應(yīng)屬于分公司性質(zhì)，而且消費(fèi)者在看完食品展示后有訂貨意愿的，也是網(wǎng)上下單，與食品跨境電商企業(yè)直接發(fā)生交易關(guān)系，而非與展示店發(fā)生交易關(guān)系。在這些環(huán)節(jié)中，展示店不存在食品安全管理的風(fēng)險(xiǎn)因素。筆者認(rèn)為，如果一個(gè)普通的境內(nèi)食品電商企業(yè)設(shè)立一家分公司從事食品展示，也應(yīng)當(dāng)秉持同一標(biāo)準(zhǔn)判斷是否需要辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》。
實(shí)踐中，我們可以進(jìn)行進(jìn)一步的探討。例如，食品生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立從事展示的子公司，該子公司僅僅提供食品展示，消費(fèi)者直接向母公司訂貨并付款的，可以參照《復(fù)函》意見(jiàn)，無(wú)需辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》；如果子公司直接收取貨款，這種情況與本文提到的案例性質(zhì)相同，應(yīng)辦理《食品經(jīng)營(yíng)許可證》。
